Представьте себе, что вы могли бы сделать секретное приложение, чтобы заморозить и раскрыть вам глобальные активы вашего оппонента, ограничить его еженедельные личные и юридические расходы, провести общий обыск в его помещении, конфисковать его компьютеры и документы, их учетные записи Gmail, Hotmail и Yahoo под тайным наблюдением, их паспорта конфискованы, их поставщики трастовых услуг заткнули рот и потребовали раскрыть вам информацию в секрете, а затем, если эти драконовские приказы будут нарушены, ваш оппонент (или директора их компаний, попечители или кандидаты) арестованы, оштрафованы и заключены в тюрьму — все до суда.
В английских судах и (в той или иной степени) судов в других «морских» общего права за пределами США (таких как Каймановы острова, BVI, Кипр, Гонконг, Сингапур, Гернси, Джерси, остров Мэн, Бермудские острова, ЗРК и DIFC ) разработали мощные и новаторские средства правовой защиты, подобные этим, для оказания помощи жертвам мошенничества и наказания сторон, сознательно нарушающих судебные постановления. Хотя они могут быть знакомы английским и офшорным юристам по гражданскому мошенничеству, они, вероятно, менее знакомы юристам в других юрисдикциях.
В этой статье мы суммируем некоторые из различных типов агрессивных и новаторских мер, которые доступны в английском и оффшорном гражданском судебном процессе о мошенничестве, включая конфискацию активов, приказы об обыске помещений, приказы о мониторинге электронной почты, штрафы и даже тюремное заключение . Это эффективные средства правовой защиты и сдерживания, а также одна из причин, по которой жертвы международного мошенничества часто обращаются в английские и офшорные суды, иногда вместо судов США. Отчасти в знак признания этих уникальных, разнообразных и творческих средств правовой защиты судебные разбирательства по гражданским делам о мошенничестве рассматриваются как отдельная специализированная область практики в Англии и за рубежом.
Мы также рассматриваем, как стороны-ответчики, столкнувшиеся с такими приказами, могут эффективно отреагировать на них и минимизировать свои риски.
Мировые приказы о замораживании — «ядерное оружие» английских и офшорных судебных разбирательств
«Мировые приказы о замораживании» (сокращенно WWFO) называются «ядерным оружием» английского судебного процесса. Они вынуждают потенциальных мошенников (i) в очень короткие сроки раскрыть свои активы, где бы они ни находились, заморозить эти активы и, в конечном итоге, предотвратить их распыление. WWFOs могут быть созданы для поддержки как английского, так и иностранного производства. Они могут быть сделаны против партий, находящихся за пределами Англии.
Соблюдение требований WWFO может занять очень много времени и обременительно. Очень часто респондент может попытаться взломать WWFO, пытаясь скрыть активы, или ошибочно полагая, что не будет никаких последствий. Однако Суд разработал множество приспособлений для подчинения полиции. Ввиду его мощного эффекта, заявка на участие в WWFO почти всегда подается без предварительного уведомления, так что респондент не может растратить свои активы после того, как ему было направлено уведомление о заявке.
Охваченные активы: определение активов для целей WWFO является широким. Помимо традиционных активов (банковские счета, недвижимость, инвестиции и т. Д.), Он также может распространяться на менее очевидные активы: например, ссуды, активы, принадлежащие полностью принадлежащим компаниям, доли в трастовом фонде и активы, принадлежащие доверие. Он включает активы, в которых респондент имеет законный или выгодный интерес, включая криптовалюту. [1] WWFO также покрывают активы, приобретенные в течение срока действия приказа, в то время как также возможно заморозить активы, которые ответчик держит в качестве доверительного управляющего или номинального держателя третьей стороны. [2]Решение Верховного суда недавно разрешило замораживание активов, которыми ответчик был уполномочен прямо или косвенно распоряжаться — это означает, что WWFO может даже распространяться на активы, принадлежащие компании, в которой ответчик является единственным кредитором и директором. [3]
WWFO «Джон Доу»: можно даже получить приказ о замораживании «неизвестных лиц» в контексте исков о мошенничестве, для чего достаточно сделать ссылку на определенные переводы на банковский счет. Английские суды также могут выдавать приказы Джона Доу о раскрытии информации, требуя от неизвестного доверительного управляющего известного траста раскрыть его личность, чтобы его можно было добавить в качестве ответчика к нерассмотренному иску и потребовать в то же время подчиняться требованиям WWFO.
Как правило, без приоритета или безопасности: WWFO не предоставляет невиновной стороне никакого приоритета или безопасности по сравнению с замороженными активами. Скорее, он стремится сохранить активы, чтобы любое последующее судебное решение в пользу заявителя могло быть приведено в исполнение в отношении сохраненных таким образом активов. В определенных обстоятельствах WWFO может также быть привлечен к другим сторонам, которые, как представляется, владеют активами от имени ответчика. Это очень эффективный инструмент, когда респондент контролирует (прямо или косвенно) третьи стороны и использует эти третьи стороны для создания искусственного разделения прав собственности на активы. Однако в тех случаях, когда истец заявляет о праве собственности (собственности) на активы, WWFO может помочь истцу сохранить безопасность в отношении них.
Правовой тест для WWFO: чтобы получить WWFO в Англии, заявитель должен продемонстрировать Суду, что: (i) он имеет основание для иска, т. Е. Основное юридическое или справедливое право, которое было нарушено; (ii) английский суд обладает юрисдикцией; (iii) у него есть веские аргументированные доводы против потенциального мошенника, т. е. дело, « которое более чем едва ли способно привести к серьезным аргументам, но не обязательно такое, которое, по мнению судьи, имеет более чем 50-процентные шансы на успех.»; (iv) существует реальный риск того, что без WWFO мошенник будет стремиться растратить активы за пределами досягаемости невиновной стороны — суд может сделать вывод о риске растраты из предыдущего поведения сторон, особенно если есть доказательства мошенничество или если активы могут быть легко переданы третьим лицам; и (v) в данных обстоятельствах отдать приказ является справедливым и удобным. Из всех этих условий риск растраты часто труднее всего доказать — простого наличия сильного требования на существенную сумму недостаточно. Суды объективно рассмотрят, существует ли риск расторжения с учетом всех обстоятельств.
Обременительное соблюдение нормативных требований: после получения и обслуживания WWFO респондент должен раскрыть информацию о своих активах по всему миру на определенную минимальную сумму, например 5000 долларов США. Это раскрытие должно быть предоставлено в чрезвычайно ограниченные сроки — часто в течение нескольких дней. Это делает соблюдение требований обременительным и требует много времени, особенно когда респондент владеет активами по всему миру в сложных структурах.
Предоставляемая информация должна включать (среди прочего) стоимость активов; их местонахождение; и независимо от того, находятся ли активы в индивидуальной или совместной собственности. Кроме того, в течение следующих нескольких дней информация должна быть подтверждена под присягой ответчика Суду. Обязательство по предоставлению информации продолжается, и информация о вновь приобретенных активах также должна раскрываться на постоянной основе. Очень редко бывает достаточно времени, чтобы подать заявку на выделение WWFO до истечения крайнего срока раскрытия информации об активах.
Следовательно, это драконовское средство правовой защиты ex parte, которое может поставить ответчика в тупик еще до начала судебного разбирательства.
WWFO обычно также ограничивает возможность ответчика тратить средства на расходы на проживание сверх установленной суммы и расходы на юридическую защиту.
Несоблюдение требований WWFO: несоблюдение требований WWFO (включая третьи стороны, такие как банки, доверительные управляющие и директора компаний, которые уведомлены об условиях WWFO) является серьезным нарушением. Это может привести к тюремному заключению, штрафам или конфискации активов. Если раскрытие информации, предоставленное ответчиком, является неполным, существует ряд шагов, которые заявитель может предпринять для дальнейшего усиления давления на ответчика: так называемый «судебный процесс на основе санкций».
Неуважение к суду — тюремное заключение:если ответчик не выполнил должным образом свои обязательства перед WWFO, заявитель может возбудить дело о неуважении к суду. Они могут быть предъявлены в срочном порядке вскоре после того, как ответчик нарушил свои обязательства, цель состоит в том, чтобы обратиться за помощью к Суду в попытке обеспечить выполнение приказа и обезопасить имеющиеся активы. Санкции суровые. Например, в последние годы было много случаев, когда респондентов приговаривали к тюремному заключению на срок до двух лет за нарушение правил WWFO. Пограничные власти ведут учет сторон, неуважительно относящихся к суду, которые обязаны (если они следуют транзитом через Англию) быть арестованы и немедленно доставлены в суд для вынесения приговора и тюремного заключения. Каждый год,
Приказы о лишении права доступа: Суд также все чаще издает так называемые «приказы о лишении статуса», если он убежден, что ответчик не выполнил требования WWFO. Истец-потерпевший получает приказ «кроме случаев», который требует от ответчика должным образом соблюдать требования WWFO, в противном случае ответчик лишается возможности защищать иск против него. Хотя это можно рассматривать как драконовскую меру, английские суды традиционно считали, что первостепенный интерес правосудия включает приказы суда, которые должны уважаться и подчиняться.
Приказы о конкурсном управлении : суды некоторых юрисдикций, включая, в частности, Британские Виргинские острова и Каймановы острова, иногда можно убедить назначить временных ликвидаторов или управляющих для сохранения активов, которые могут быть расторгнуты.
Постановления о раскрытии информации третьими сторонами: приоритет истца неизменно заключается в том, чтобы позиционировать себя так, чтобы он мог как можно быстрее вернуть активы, которые были у него изъяты. Если ответчик полностью соблюдает требования WWFO, невиновная сторона узнает не только местонахождение активов ответчика, но также узнает, что они заморожены WWFO. Однако, если ответчик не был честен с раскрытием информации об активах, невиновная сторона должна в приоритетном порядке определить местонахождение доходов от мошенничества. Это может быть далеко не так просто, поскольку потенциальные мошенники становятся все более изощренными в сокрытии средств, часто с помощью сложных корпоративных структур, разбросанных по многочисленным офшорным юрисдикциям.
Чтобы жертвы мошенничества могли отслеживать движение средств от источника к их текущему местонахождению, английские суды разработали ряд различных форм приказов о раскрытии информации («приказы о раскрытии информации»), которые могут использоваться для получения информации от третьих лиц. относительно местонахождения похищенных активов. Во многих случаях приказы о раскрытии информации поступают от поставщиков трастовых / корпоративных услуг и банков.у респондента есть счета. Доверительные управляющие или банки могут потребовать предоставить заявителю банковские записи, хранящиеся в отношении респондента, включая (но не ограничиваясь) информацию об открытии клиента, выписки из банковского счета и копии чеков. Что особенно важно, им можно приказать предоставить информацию в очень короткие сроки (обычно в течение нескольких дней) и предоставить ее не только в отношении известных банковских счетов респондента, но и в отношении любых других счетов, которыми владеет этот респондент. физическое лицо. Таким образом, невиновная третья сторона может эффективно «отслеживать» движение средств через различные счета.
Приказы о запрещении разговора: при запросе приказов о раскрытии информации невиновная сторона может запросить у Суда «постановление о запрещении разговора». Постановление о запрете раскрытия информации не позволяет раскрывающей стороне «предупредить» мошенника (который, вероятно, будет ценным клиентом раскрывающей стороны) о факте подачи заявки или последующем раскрытии. Это позволяет жертвам опережать мошенников, стремящихся растратить активы, или уклоняться от распоряжений английских или офшорных судов. Это увеличивает шансы невиновных сторон на то, чтобы определить местонахождение как источников денежных средств с момента совершения мошеннической схемы, так и их местонахождения в настоящее время.
Приказы о мониторинге электронной почты: в последнее время, в дополнение к Распоряжениям о раскрытии информации в отношении банков и попечителей, суды были готовы выдавать приказы о раскрытии информации в отношении провайдеров Интернета и электронной почты, таких как Yahoo. Такой приказ позволяет жертвам мошенничества тайно получать доступ и просматривать электронные сообщения в отношении совершенного мошенничества. Это постановление было получено в ходе судебного разбирательства по делу АО «БТА Банк против Аблязова» и имело разрушительные последствия, поскольку фактически предоставило Суду частное окно в деятельность мошенника. Этот тип приказа демонстрирует, насколько суды все более готовы помогать жертвам, которые сталкиваются с непокорным оппонентом, который постоянно игнорирует постановления суда.
Изъятие паспорта: если считается, что у отдельного ответчика есть риск побега, Суд иногда готов приказать ответчику передать свой паспорт адвокатам заявителя, не давая ему / ей покинуть юрисдикцию.
Правоприменение WWFO за рубежом: во избежание злоупотреблений и возможности противоречия распоряжений нескольких судов, как правило, практика английского суда требует, чтобы истец запросил конкретное разрешение на принудительное исполнение или признание WWFO за границей (или подать заявку на аналогичную судебную защиту в другой юрисдикции). ). На практике WWFO часто оказываются услугами банков или трастовых провайдеров, которые присутствуют в Англии или оффшорах, или путем получения (с разрешения) параллельных приказов о замораживании или аресте, если банки и провайдеры присутствуют.
Постановления о розыске и изъятии: истцы в достаточно серьезных и неотложных делах могут запросить постановления о розыске и изъятии от английского суда. Ордер на обыск представляет собой форму обязательного судебного запрета, который требует от ответчика разрешить представителям заявителя под наблюдением независимого «надзорного солиситора», назначенного судом, входить в помещения ответчика и производить поиск, копирование, удаление и задержание документы, информацию или материалы. Назначение ордера на обыск состоит в том, чтобы позволить заявителям сохранить доказательства или собственность, которая является или может быть предметом иска. При определенных обстоятельствах ордер на обыск может быть выдан даже в отношении помещений, находящихся за границей.. В тех случаях, когда суд считает ордера на обыск слишком агрессивными, выдаются приказы «до порога» или «доставка», требующие от заявителя передать соответствующие документы на пороге или в суд соответственно.
Реагирование на WWFO — стратегии защиты
Обвиняемые, получившие сертификаты WWFO, должны действовать быстро. Это редкий случай, когда ответчик может предстать перед судом и отложить WWFO до того, как ему придется раскрыть информацию об активах. Поэтому обвиняемым рекомендуется сосредоточить свои ресурсы на краткосрочном выполнении приказа, прежде чем превращать защиту в нападение, подав заявку на отмену или изменение WWFO.
- Отложенные заявления: наиболее распространенным основанием для отмены WWFO является отказ истца предоставить «полное и откровенное раскрытие информации» на этапе ex parte , например, не раскрывая существенные моменты, которые действуют в пользу ответчика в отношении иск или предполагаемый риск растраты активов, или когда (даже если было дано надлежащее раскрытие) суд не убедился в дату возвращения, услышав от ответчика, что иск является достаточно сильным или риск растраты настолько велик, что для обоснования продолжения заказа.
- Обеспечительные платежи: еще одна распространенная стратегия защиты состоит в том, чтобы потребовать от истца, особенно безнадежного или находящегося за границей, внести существенный платеж в суд или предоставить банковскую гарантию. Невыполнение такого платежа или гарантии в установленный срок приводит к автоматическому увольнению WWFO, при этом ответчик имеет право требовать возмещения убытков, понесенных в результате WWFO. Например, в 2021 году мы получили распоряжение для клиента-ответчика, требующее от зарубежного банка-истца предоставить денежное обеспечение в размере 10 миллионов фунтов стерлингов, что он не смог сделать, что привело к немедленной отмене приказа о замораживании и освобождению 100 миллионов фунтов стерлингов. Лондонские недвижимые активы, которые ранее были заморожены.
- Заявки на изменение: наконец, ответчики часто обращаются к другим WWFO, чтобы позволить им увеличить свои разрешенные еженедельные расходы на проживание или юридические расходы и исключить определенные активы из сферы действия WWFO, особенно в тех случаях, когда истец явно «чрезмерно обеспечен».
***
[КОНЕЦ]
Источник: https://www.jdsupra.com/